Адвокат или законный представитель

Адвокат или законный представитель

Статья 45. Представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя

О конституционно-правовом смысле части первой статьи 45 и о признании жалоб о проверке конституционности указанной нормы не подлежащими рассмотрению см. определения Конституционного Суда РФ от 05.12.2003 N 446-О, от 05.12.2003 N 447-О, от 05.02.2004 N 25-О.

1. Представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя могут быть адвокаты, а представителями гражданского истца, являющегося юридическим лицом, также иные лица, правомочные в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации представлять его интересы. По постановлению мирового судьи в качестве представителя потерпевшего или гражданского истца могут быть также допущены один из близких родственников потерпевшего или гражданского истца либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший или гражданский истец.

2. Для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители или представители.

3. Законные представители и представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица.

4. Личное участие в уголовном деле потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя не лишает его права иметь по этому уголовному делу представителя.

Комментарий к статье 45

1. Уголовно-процессуальное законодательство в этой статье предусматривает два вида представительства — договорное и законное. Договорное представительство основывается, например, на соглашении (гражданско-правовом договоре) между доверителем с адвокатом (см. ст. 25 Закона об адвокатуре). Представительство в уголовном процессе есть совершение от имени и по поручению доверителя процессуальных действий представителем (поверенным). Представитель участника уголовного процесса, имеющего признаваемый законом интерес в деле, реализует процессуальные права доверителя в интересах последнего. При этом все юридические последствия действий представителя затрагивают непосредственно доверителя.

Законное представительство основывается преимущественно на родстве и связано с необходимостью защитить права и законные интересы потерпевших, являющихся несовершеннолетними или по своему физическому или психическому состоянию лишенных возможности самостоятельно защищать свои права и законные интересы.

Если участие представителя зависит от усмотрения участника процесса, имеющего охраняемый законом интерес в деле, то участие законного представителя обязан обеспечить орган, ведущий уголовное дело, после того, как установит факт отсутствия у лица возможности самостоятельно защищать свои права и интересы.

Поскольку уголовно-процессуальное законодательство не знает случаев обязательного участия представителя потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя, то институт законного представительства должен рассматриваться как важный правозащитный институт.

Следует иметь в виду, что уголовно-процессуальное законодательство не исключает участия адвоката по назначению в статусе представителя потерпевшего (гражданского истца). Такая возможность допускается ч. 3 ст. 3 Закона об адвокатуре. В силу ч. 1 ст. 11 УПК суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны обеспечить участникам уголовного процесса возможность осуществления своих прав. Государственные органы, ведущие уголовное преследование, вправе принять решение о назначении потерпевшему, гражданскому истцу представителя в лице адвоката. Согласно п. 5 ч. 2 ст. 131 суммы, выплаченные адвокату за оказание им юридической помощи в случае участия адвоката в уголовном судопроизводстве по назначению, относятся к процессуальным издержкам и возмещаются за счет средств федерального бюджета либо средств участников процесса.

1.1. Потерпевший, гражданский истец, частный обвинитель могут иметь неограниченное число представителей. Законный представитель может быть допущен по общему правилу только один.

2. Исходя из буквального смысла текста ч. 1 коммент. статьи, следует сделать вывод, что в качестве представителя физического лица, участвующего в деле в качестве потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя, может выступать только адвокат.

Если потерпевшим и (или) гражданским истцом является юридическое лицо, то в качестве его представителя может выступать адвокат, чьи полномочия должны удостоверяться ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием, или иное лицо, в том числе руководитель, действующий в пределах полномочий, предоставленных ему законом, уставом или положением, чьи полномочия должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом (ст. ст. 182, 185, 186 ГК, ст. 53 ГПК).

Не совсем оправданным видится решение законодателя ограничить круг лиц, допускаемых в качестве представителей физических лиц, исключительно адвокатами. Тем более что в качестве защитников обвиняемых наряду с адвокатами по решению суда могут допускаться и иные лица, о которых ходатайствует обвиняемый.

3. Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя по предъявлении удостоверения адвоката и ордера на исполнение поручения, выдаваемого соответствующим адвокатским образованием. Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи (ст. 6 Закона об адвокатуре).

Руководитель организации, выступающий в качестве органа юридического лица, представляет документы, удостоверяющие его служебное положение или полномочия.

3.1. Обстоятельства, исключающие участие представителя потерпевшего, гражданского истца в уголовном деле, указаны в ст. 72 УПК (см. также ч. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре).

Об отводе представителей указанных участников уголовного процесса см. ст. 62 УПК.

3.2. Государственный орган, ведущий уголовное дело, обязан проверить, надлежащим ли образом оформлены полномочия представителя и нет ли обстоятельств, препятствующих его допуску в уголовное дело.

4. По постановлению мирового судьи в качестве представителя потерпевшего (частного обвинителя) или гражданского истца в качестве представителя может быть допущен не только адвокат, а любое иное лицо (в том числе один из близких родственников доверителя), о допуске которого ходатайствует потерпевший (частный обвинитель) или гражданский истец.

Представительские полномочия иных лиц, о допуске которых ходатайствует перед мировым судьей гражданский истец или потерпевший, подтверждаются документом, удостоверяющим родственные отношения этих лиц, или доверенностью, оформленной в порядке ст. 185 ГК и ст. 53 ГПК.

5. Решение о допуске в уголовное дело лица, не являющегося адвокатом, в качестве представителя или законного представителя оформляется постановлением органа предварительного расследования, прокурора или мирового судьи. Отказ в допуске может быть обжалован заинтересованным лицом в порядке, указанном в гл. 16 УПК.

6. Отказ мирового судьи в удовлетворении ходатайства потерпевшего или гражданского истца о допуске в качестве представителя лица может быть обжалован в апелляционном порядке.

7. В качестве законных представителей несовершеннолетнего потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя могут выступать родители, усыновители, опекуны или попечители, представители учреждений и организаций, на попечении которых находится представляемый (п. 12 ст. 5 УПК). Указанные в п. 12 ст. 5 УПК лица могут выступать законными представителями потерпевшего, гражданского истца, которые были признаны недееспособными либо ограниченно дееспособными в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, или являются субъектами, которые по иным причинам не могут сами защищать свои права и законные интересы в уголовном судопроизводстве.

8. Допуск в уголовный процесс в качестве законных представителей родителей или иных родственников производится на основании документов, подтверждающих родственные отношения представителя и представляемого.

Лица, выступающие в качестве попечителей и представителей учреждений, организаций, на попечении которых находится представляемый, обязаны предъявить документы, удостоверяющие их статус.

9. Представители и законные представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя участвуют в уголовном судопроизводстве на стороне обвинения (п. 47 ст. 5 УПК).

10. Представители потерпевшего, частного обвинителя, гражданского истца пользуются всеми правами стороны в деле, за исключением тех прав, которые неотделимы от личности доверителя (например, право давать показания, объяснения).

10.1. Адвокат, осуществляющий представительство в уголовном деле, пользуется правами, предоставляемыми ему ст. 6 Закона об адвокатуре. Адвокат, выступающий в уголовном судопроизводстве в качестве представителя, имеет права на собирание доказательств способами, указанными в ч. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре.

Адвокат, выступающий в качестве представителя в уголовном судопроизводстве, не вправе занимать позицию вопреки воле доверителя (п. 3 ч. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре).

11. Судебное разбирательство происходит при участии потерпевшего и (или) его представителя (ч. 1 ст. 249), гражданского истца и (или) его представителя (ч. 1 ст. 250), частного обвинителя или его представителя (ч. 5 ст. 321).

12. В ходе судебного следствия может возникнуть необходимость допросить по обстоятельствам дела в качестве свидетелей представителей гражданского истца, потерпевшего, частного обвинителя.

В соответствии с п. 3 ч. 3 ст. 56 УПК не подлежит допросу в качестве свидетеля адвокат — об обстоятельствах, которые ему стали известны в связи с оказанием юридической помощи. Если же в качестве представителя выступает не адвокат, а иное лицо, то оно может быть допрошено. Гражданский истец, потерпевший вправе давать показания, объяснения. Их представители имеют те же процессуальные права, что и представляемые ими лица (ч. 3 коммент. статьи). Поэтому они могут давать показания и объяснения (п. 6 ч. 2 ст. 42, п. 5 ч. 4 ст. 44) и пользоваться свидетельским иммунитетом, указанным соответственно в п. 3 ч. 2 ст. 42 и в п. 7 ч. 4 ст. 44 УПК. Суд обязан гарантировать обеспечение их прав и обязанностей в этой части (ч. 2 ст. 11 УПК).

13. В прениях сторон вместо потерпевшего или вместе с ним может участвовать его представитель. Представитель потерпевшего, гражданского истца вправе ходатайствовать об участии в прениях сторон (ч. 2 ст. 292 УПК). С разрешения суда представитель потерпевшего, гражданского истца выступает в прениях сторон до выступления участников со стороны защиты (ч. 3 ст. 292 УПК).

13.1. Как участник прений представитель потерпевшего, частного обвинителя или гражданского истца имеет право на реплику (ч. 6 ст. 292 УПК).

13.2. Представитель потерпевшего, частного обвинителя имеет право представить суду в письменном виде предлагаемые ими формулировки решений по вопросам, указанным в п. п. 1 — 6 ч. 1 ст. 299 УПК.

13.3. Представитель гражданского истца (полагаем) вправе предложить суду формулировку решения по вопросам, указанным в п. п. 10, 11 ч. 1 ст. 299 УПК.

14. Участие в уголовном процессе законных представителей обязательно в случаях, предусмотренных ч. 2 коммент. статьи. Законный представитель не связан в выборе своей позиции по делу волей потерпевшего. Более того, он вправе полностью заменить потерпевшего. Если потерпевшим является малолетний или недееспособный гражданин, его законный представитель вправе предъявить гражданский иск или подать заявление в порядке ст. 318, т.е. статус гражданского истца или частного обвинителя потерпевший приобретает по решению своего законного представителя. В соответствии с ч. 1 ст. 318 УПК уголовное дело частного обвинения может быть возбуждено путем подачи заявления законным представителем потерпевшего. Согласно ч. 3 ст. 44 гражданский иск в защиту интересов несовершеннолетних, лиц, признанных недееспособными либо ограниченно дееспособными в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, а также лиц, которые по иным причинам не могут сами защищать свои права и законные интересы, может быть предъявлен их законными представителями.

14.1. О случаях принятия на себя прокурором обязанностей по защите прав и интересов лица, неспособного самостоятельно защищать их, см. ч. 4 ст. 20, ч. 6 ст. 246, ч. 2 ст. 147, ч. 3 ст. 318 УПК.

15. Государственный орган, ведущий уголовного дела, выносит постановление (определение) о признании лица законным представителем потерпевшего, разъясняя ему его полномочия.

Полагаем, что права законного представителя потерпевшего, частного обвинителя или гражданского истца аналогичны процессуальным правам законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого, подозреваемого, которые предусмотрены ст. 426 УПК, а также законного представителя лица, в отношении которого ведется дело о применении принудительных мер медицинского характера (ч. ч. 1, 2 ст. 437 УПК).

16. Потерпевший, гражданский истец, не достигший возраста 16 лет, вызывается на допрос через его законных представителей (ч. 4 ст. 188 УПК).

17. При допросе несовершеннолетнего потерпевшего вправе присутствовать его законный представитель (ч. 1 ст. 191 УПК). Аналогичное право имеется у несовершеннолетнего потерпевшего при его допросе на очной ставке, а также при проведении с его участием других следственных действий. Решение об этом зависит от усмотрения следователя. Полагаем, что в уголовном деле, где потерпевшим является малолетний, участие законного представителя целесообразно.

18. Законный представитель потерпевшего вправе знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей (что следует из ч. ч. 6, 7 ст. 166 УПК).

19. Законный представитель потерпевшего вправе заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора. Это следует из положений ч. 1 ст. 19, ч. 2 ст. 62, ч. 1 ст. 119, ст. 123 УПК.

20. Законный представитель потерпевшего вправе представлять доказательства, ходатайствовать о проведении следственных действий.

21. В соответствии с ч. 2 ст. 215 УПК следователь обязан уведомить не только представителя, но и законного представителя потерпевшего, гражданского истца об окончании предварительного следствия и разъяснить им их права на ознакомление с материалами уголовного дела.

По окончании предварительного расследования с разрешения следователя, дознавателя законный представитель знакомится с материалами уголовного дела, выписывает из него любые сведения и в любом объеме (что вытекает из смысла ст. 216 УПК).

22. При необходимости для участия в допросе несовершеннолетних потерпевших вызываются в суд их законные представители, которые могут с разрешения председательствующего задавать вопросы допрашиваемому. Допрос потерпевшего, не достигшего возраста 14 лет, проводится с обязательным участием его законного представителя (ч. ч. 4, 7 ст. 280 УПК).

23. Законный представитель потерпевшего может быть допрошен в суде в качестве свидетеля. Такая возможность следует из ч. 3 ст. 56 УПК. Признав необходимым допросить законного представителя потерпевшего в качестве свидетеля, суд должен вынести об этом постановление (определение) и в соответствии с ч. ч. 1, 2 ст. 11 УПК разъяснить лицу положения ст. 51 Конституции и предупредить об ответственности за дачу заведомо ложных показаний (Пост. Пленума Верховного Суда РФ N 7).

ugolovno-processualniy-kodeks-rf.com

адвокат — представитель потерпевшего

В уголовном процессе защита прав и законных интересов потерпевшего должна обеспечивается прежде всего деятельностью соответствующих государственных органов, обязанных внести сведения по об уголовном правонарушении в ЕРДР и принять все предусмотренные законом меры к установлению события преступления, лиц, виновных в совершении преступления, и к их наказанию.

Органы, ведущие процесс, свою деятельность в этом направлении осуществляют в силу должностной обязанности и, по общему правилу, независимо от усмотрения и просьбы заинтересованного лица. Именно активность лица, производящего досудебное расследование, следователя, прокурора и суда, вытекающая из принципа публичности, имеет решающее значение в деле охраны прав и законных интересов потерпевшего.

Вместе с тем закон предоставляет и самому потерпевше¬му широкие возможности для защиты своих прав и интересов. Влиять на ход и исход процесса потерпевший может с помощью своего представителя, которым по закону является адвокат по уголовным делам.

Каковы же процессуальная функция и процессуальное положение адвоката, представляющего потерпевшего?

Участие адвоката в уголовном производстве в качестве представителя потерпевшего

Существен вопрос о моменте признания лица потерпевшим. Права и обязанности потерпевшего возникают у лица с момента подачи заявления о совершении в отношении него уголовного правонарушения или заявления о привлечении его к производству в качестве потерпевшего.

Таким образом, подача заявлении о совершении уголовного правонарушения лицом в отношении которого совершено такое правонарушении является достаточным и исчерпывающим основанием для возникновения у этого лица статуса потерпевшего и не требует принятия дополнительного процессуального решения о признании такого лица потерпевшим.

В том случае если сведения об уголовном правонарушении внесены в ЕРДР по заявлению лица, которое не являются потерпевшими, лицо в отношении которого совершено уголовное правонарушение и, возможно наделено статусом свидетеля по делу, обязано обратиться к следователю либо суду ходатайством о привлечении его к производству в качестве потерпевшего.

Потерпевшим признается лицо, которому преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред. Речь идет не о всяком вреде, а о вреде, являющемся следствием преступления. Когда же вред причинен каким-либо другим действием или бездействием, потерпевший в уголовно-процессуальном смысле отсутствует. Иногда термин «потерпевший» содержится в диспозиции уголовно-правовой нормы. Порой квалификация обвинения затрудняет определение потерпевшего. Например, объектом хулиганства является общественный порядок. Однако и тут определенному лицу нередко причиняется моральный, физический или имущественный вред. Известно, что хулиганство может быть, например, сопряжено с причинением телесных повреждений. Эти действия образуют самостоятельный состав преступления. Но хотя они и не нашли своего самостоятельного отражения в окончательной квалификации обвинения, лицо, которому было причинено телесное повреждение (легкое или менее тяжкое), должно быть признано потерпевшим.

Признание потерпевшим представляется необходимым и в том случае, когда преступление не было окончено, но о покушении или приготовлении знало лицо, чьи права и охраняемые уголовным законом интересы ставились под угрозу.

Очень важно разграничивать не только понятия «подозреваемый» и «обвиняемый». Если речь идет о признании потерпевшим, то это означает лишь наличие достаточных доказательств, позволяющих наделить лицо определенными процессуальными правами, а не признание факта причинения ему вреда. Данный факт может быть установлен только обвинительным приговором суда, вступившим в законную силу. Ведь и обвиняемым лицо признается не потому, что установлена его виновность, а в связи с наличием достаточных доказательств, дающих основание для предъявления обвинения в совершении преступления.

Другими словами, понятие потерпевшего в уголовном праве и процессе различно. В уголовном праве под потерпевшим понимается лицо, которому преступлением действительно причинен физический, моральный или имущественный вред. В уголовном же процессе потерпевшим признается лицо, в отношении которого имеется достаточно доказательств для предварительного вывода о том, что преступлением непосредственно нарушены или поставлены под угрозу его права и охраняемые уголовным законом интересы.

Порою перед адвокатом встает вопрос об оказании юридической помощи лицу, пострадавшему от преступления, совершению которого способствовало неправомерное или аморальное поведение этого лица.

Каким в действительности было поведение лица, пострадало ли оно от преступления и кто в нем виновен — предстоит решить впоследствии. А до этого вряд ли можно отказывать в признании лица потерпевшим, если есть достаточно доказательств для предварительного вывода о том, что преступлением непосредственно нарушены или поставлены под угрозу его права и охраняемые уголовным законом интересы. Признание потерпевшим не зависит от его возраста, физического или психического состояния.

Но следует отметить и то, что вопрос об уголовной ответственности лиц, пострадавших в связи с собственным преступным поведением, рассматривается лишь в единичных случаях.

При этом по делам об умышленных убийствах правовая оценка преступного поведения не давалась 95 % таких лиц, по делам об умышленных тяжких телесных повреждениях — 34 %, по делам о преступлениях, совершенных при превышении необходимой обороны или в состоянии аффекта— 50%. Признание этих лиц лишь потерпевшими не только позволяет избежать ответственности за содеянное и искажает перспективу дела, но и вынуждает их под страхом уголовной ответственности изобличать себя в действиях, являющихся преступными. В литературе высказана мысль о том, что они должны признаваться и потерпевшими, и обвиняемыми, подобно тому как это имеет место при наличии встречных заявлений по делам частного обвинения.

Предоставленные потерпевшему процессуальные права может осуществлять не свидетель или иное лицо, а лишь гражданин, признанный потерпевшим. Именно ему принадлежит право апелляционного и кассационного обжалования приговора. Предоставление после постановления приговора права участвовать в деле лицам, которые не признавались потерпевшими в предыдущих стадиях, способно нарушить право обвиняемого на защиту и без какой-либо необходимости усложнить процесс.

Обычно к адвокатам с просьбой о приеме поручения обращаются сами потерпевшие. В тех случаях, когда приглашение исходит от других лиц, участие адвоката в судопроизводстве становится возможным лишь при согласии на это потерпевшего.

Как обвиняемый вправе в любой момент производства по делу отказаться от защитника, так и потерпевший может сделать это по отношению к своему представителю.

Иное положение может возникнуть, когда адвокат приглашен законным представителем потерпевшего. Малолетние, слабоумные и те, кого душевная болезнь лишает возможности отдавать себе отчет в своих действиях или руководить ими, не могут самостоятельно осуществлять защиту своих прав и интересов. И когда они признаются потерпевшими, права, предусмотренные в УПК, имеют их законные представители. Отказ такого потерпевшего от адвоката, приглашенного законным представителем, вряд ли может служить основанием для устранения адвоката из процесса.

В процессе досудебного расследования представитель потерпевшего допускается к участию в деле по постановлению следователя или прокурора, а в суде — постановлением судьи и определением суда.

Что же касается адвоката, то он допускается в качестве представителя потерпевшего при наличии ордера и соглашения с потерпевшим. Выносить для этого постановление или определение не требуется, так же как и для допуска к участию в деле адвоката-защитника.

Адвокат не может быть представителем потерпевшего, если он прежде участвовал в данном деле в качестве общественного защитника или обвинителя, секретаря судебного заседания, допрашивался или подлежит допросу в качестве свидетеля. При наличии указанных в законе обстоятельств, препятствующих участию в деле, представитель потерпевшего устраняется мотивированным постановлением следователя, прокурора или определением суда.

Процессуальная функция адвоката — представителя потерпевшего

Потерпевший заинтересован в изобличении и наказании лица, причинившего ему моральный, физический или имущественный вред. Поэтому деятельность потерпевшего носит обвинительный характер и он является субъектом функции обвинения.

Цель наделения потерпевшего процессуальными правами — получение от него дополнительной помощи в раскрытии преступления. Как сам потерпевший, так и его представитель дополняют имеющиеся доказательства обвинения и их обвинительная деятельность носит субсидиарный характер.

Когда адвокат — представитель потерпевшего убеждается в том, что к уголовной ответственности привлечены не все лица, причинившие вред потерпевшему, он ходатайствует об их привлечении. Если выявляется, что обвиняемому поставлены в вину не все преступные действия, причинившие вред потерпевшему, или действия обвиняемого квалифицированы по закону о менее тяжком преступлении, заявляется ходатайство о расширении объема обвинения либо о квалификации действий обвиняемого по закону о более тяжком преступлении. Адвокат — представитель потерпевшего предпринимает эти усилия, поскольку он обязан использовать все предусмотренные законом средства и способы защиты прав и законных интересов граждан, обратившихся к нему за юридической помощью.

Н. Н. Полянский отмечал, что без защитника процессуальное равноправие сторон при участии в деле государственного обвинителя или адвоката, поддерживающего интересы частного обвинителя, представляется нереальным. Правило о равенстве прав участников судебного разбирательства, конечно, нарушится и в случае рассмотрения судом дела публичного и частно-публичного обвинения с участием адвоката — представителя потерпевшего, но без защитника. Это относится и к участию в деле представителя гражданского истца, т. е. потерпевшего, которому преступлением причинен материальный ущерб.

А. Л. Цыпкин справедливо отмечал, что доказать иск в основании и размере — это значит доказать обвинение, это значит изобличать и обвинять подсудимого.

Процессуальный интерес потерпевшего противопоставлен интересу обвиняемого, но это вовсе не исключает возможности совершения потерпевшим (исходя именно из своего процессуального интереса) действий, которые объективно благоприятны для обвиняемого. Такие действия совершаются потерпевшим путем заявления ходатайств об установлении тех или иных обстоятельств, путем обжалования и т. п.

В кассационные инстанции поступают жалобы потерпевших с просьбой об изменении или отмене приговора, в частности с просьбой о смягчении наказания. При этом, как правило, кассаторы исходят из своего интереса. Например, исходя из интересов, вытекающих из супружеских отношений, интересов детей, иногда просит о смягчении наказания потерпевший, являющийся супругом осужденного. Закон не дает оснований оставлять подобные кассационные жалобы и ходатайства без рассмотрения.

Участие адвоката — представителя потерпевшего на стадии расследования

Потерпевший и его представитель имеют право знакомиться со всеми материалами дела с момента окончания досудебного расследования и открытия материалов уголовного производства. Аналогично решается вопрос в отношении гражданского истца, гражданского ответчика и их представителей.

Закон не дает следователю оснований запретить потерпевшему и его представителю знакомиться с какими-либо материалами дела. Их право на ознакомление со всеми материалами дела предусмотрено в законе и не может быть ограничено. Предъявление не всех материалов дела создает предпосылки для ущемления интересов потерпевшего.

Поскольку возможность делать выписки и снимать копии являются производными от права знакомиться со всеми материалами дела, следователи обязаны предоставить потерпевшему и его представителю возможность выписывать и копировать из дела необходимые им сведения.

Целесообразно совместное изучение дела потерпевшим и его представителем, так как это позволяет с помощью подлинных материалов разрешить возникшие вопросы, быстро согласовать вопрос о заявлении ходатайств и т. п.

С момента допуска к участию в деле представитель потерпевшего имеет право заявлять не только ходатайства, но и отводы, приносить жалобы на действия следователя и прокурора. Адвокат должен обстоятельно разъяснить потерпевшему его права и оказать ему необходимую юридическую помощь. Например, при ознакомлении с делом выявились основания для признания потерпевшего гражданским истцом. Адвокату следует разъяснить потерпевшему, что в случае предъявления иска он может быть признан гражданским истцом. По просьбе потерпевшего адвокат составляет исковое заявление, ходатайствует о наложении ареста на имущество обвиняемого или лиц, несущих по закону ответственность за его действия.

Как известно, досудебное расследование может окончиться не только составлением обвинительного акта но и прекращением уголовного производства. Прекращение дела — одна из форм окончания досудебного расследования. Следовательно, потерпевший и его представитель вправе ознакомиться и со всеми материалами прекращаемого дела. Осуществление этого права может иметь существенное значение для обжалования постановления о прекращении дела и разрешения задач уголовного судопроизводства.

Без ограничения каким-либо сроком лицо, от которого поступило заявление или сообщение о преступлении, вправе обжаловать невнесение сведений об уголовном правонарушении в ЕРДР следственному судье . Обжалование таких бездействий имеет немалое значение. Практика работы всех без исключения органов предварительного расследования свидетельствует о том, что факты безосновательного невнесения сведений об уголовном правонарушении в ЕРДР и укрытия преступлений от учета в большем или меньшем количестве (т. е искусственная латентность) существуют повсеместно.

Участие адвоката — представителя потерпевшего в суде

Представитель потерпевшего является самостоятельным и равноправным участником судебного разбирательства. На стадии досудебного расследования и в судебном разбирательстве он имеет право представлять доказательства следователю, прокурору, следственному судье, суду, заявлять отводы и ходатайства, обжаловать решения, действия или бездействие следователя, прокурора, следственного судьи, суда в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, знакомиться с материалами, которые непосредственно касаются совершенного в отношении него уголовного преступления в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, в том числе после открытия материалов, а также знакомиться с материалами уголовного производства, которые непосредственно касаются совершенного в отношении него уголовного правонарушения, в случае закрытия этого производства, применять с соблюдением требований закона технические средства при проведении процессуальных действий, в которых он участвует, получать копии процессуальных документов и т.д.

Когда представитель потерпевшего заявляет отвод, ходатайствует об истребовании доказательств и т. п., он не действует вместо потерпевшего, не замещает его. Представитель в этом случае осуществляет свое право, право стороны, и суд обязан разрешить заявленные ходатайства вне зависимости от отношения к ним потерпевшего. Не исключено, что в единичных случаях суд сочтет возможным рассмотрение дела в отсутствие потерпевшего, с участием его представителя. Такая же исключительная ситуация возможна, когда в судебном заседание отсутствует подсудимый и дело рассматривается с участием его защитника. Однако и в этом случае сохраняется положение, при котором защитник не действует вместо обвиняемого, не заменяет его. Участие в деле представителя никогда не должно ограничивать возможность самостоятельного осуществления своих процессуальных прав обвиняемым, потерпевшим или другим представляемым.

Хотя в уголовный процесс представитель вступает с согласия потерпевшего, отсюда вовсе не следует обязанность адвоката подчиняться всем указаниям потерпевшего. Адвокат не может быть слепым исполнителем воли потерпевшего. Иначе вместо содействия осуществлению правосудия, соблюдению и укреплению законности адвокат будет противодействовать этому началу.

Рассматривая деятельность потерпевшего, необходимо иметь в виду, что поддержание им обвинения не сводится только к участию в судебных прениях, а осуществляется на протяжении всего судебного разбирательства путем заявления ходатайств, представления доказательств и т. п.

Потерпевший и его представители — обвинители по всем уголовным делам, в которых они участвуют.

На представителе потерпевшего лежит обязанность доказывания своих утверждений. Потерпевший может и не использовать свои возможности в доказывании — это его право, которым он свободно распоряжается. Представитель же потерпевшего не только может, но и должен полностью использовать свои процессуальные права в доказывании. Другое дело, что участие представителя потерпевшего в доказывании носит субсидиарный характер и не столь велико по сравнению с участием в доказывании органов, ведущих процесс. Но как прокурор не вправе освободить себя от положительного доказывания вины подсудимого и заявить о его виновности, если она с несомненностью недоказана, так и адвокат — представитель потерпевшего не имеет этого права.

Серьезное практическое значение имеет вопрос об отношении адвоката к характеру процессуального интереса потерпевшего, к его показаниям и позиции. Особенно важно определить, связан ли адвокат стремлением потерпевшего к усилению наказания подсудимого.

Заинтересованность потерпевшего многообразна, и нет оснований считать, что его интересы всегда соответствуют интересам установления истины.

В одних случаях потерпевший заинтересован в том, чтобы помешать установлению отдельных обстоятельств совершения преступления, в других — в изобличении преступника, а в третьих — в раскрытии самого события преступления. Это может быть вызвано опасениями личной ответственности, поскольку выяснение обстоятельств дела раскрывает преступное или неблаговидное поведение потерпевшего, характер взаимоотношений с обвиняемым и т. д. Препятствуя в таких случаях установлению истины, потерпевший действует исходя из своего интереса, но интерес этот препятствует разрешению задач уголовного судопроизводства’.

Нет никакой презумпции истинности показаний потерпевшего. Его показания и позиция по делу всегда требуют глубокого изучения и сопоставления с собранными доказательствами. Во всех случаях вряд ли есть основания для преувеличения значения участия потерпевшего в деле борьбы с преступностью и недооценки принципа публичности уголовного процесса.

Для получения активной помощи потерпевшего в установлении истины, а не для удовлетворения его стремления к усилению наказания обвиняемого потерпевший наделен процессуальными правами, ибо важно не то, чтобы за преступление было назначено тяжкое наказание, а то, чтобы ни один случай преступления не проходил нераскрытым.

Нельзя не учитывать, что интерес к назначению того или иного наказания является интересом публично-правовым. Уголовное наказание не является местью. Преступник — это человек, который опасен в данное время, которого нужно изолировать или попытаться исправить, но которому ни в коем случае не надо мстить.

Потерпевший почти всегда заинтересован в исходе дела, и его заинтересованность является односторонней. Тенденциозность потерпевшего, а иногда и стремление отомстить обвиняемому приходится учитывать как при оценке показаний потерпевшего, так и во всех случаях, когда он просит следователя, прокурора, суд или своего представителя о совершении того или иного процессуального действия.

Позиция адвоката — представителя потерпевшего может отличаться от отношения к делу потерпевшего и любого другого участника процесса. Адвокат не связан полностью позицией потерпевшего и его стремлением к усилению наказания обвиняемого. Если позиция потерпевшего не соответствует закону или материалам дела, адвокат не вправе ее поддерживать и должен заявить об этом потерпевшему, разъяснив, что он может обратиться к другому представителю. Если потерпевший не согласен с позицией своего представителя и не отказался от него, адвокат должен отказаться от ведения дела. Закон запрещает адвокату отказываться от принятой на себя защиты обвиняемого. Положение же потерпевшего иное, и ставить знак равенства между ним и обвиняемым, между защитником и представителем потерпевшего нет никаких оснований.

Вместе с тем высказано и иное отношение к позиции адвоката — представителя потерпевшего. Как известно, согласно презумпции невиновности, возникающие сомнения толкуются в пользу обвиняемого и недоказанная виновность равнозначна доказанной невиновности.

Поскольку для удовлетворения иска необходимо доказать факт преступного посягательства и участие в нем подсудимого, постольку на представителе истца лежит обязанность доказывания этих обстоятельств. В некоторых случаях посягательство может и не содержать состава преступления, что влечет оставление иска без рассмотрения. Обычно же представитель гражданского истца доказывает факт преступного деяния и участия в нем подсудимого, ибо, если не установлено событие преступления или не доказано участие в нем подсудимого, суд в удовлетворении иска отказывает. В речи представителя гражданского истца обосновывается, с кого подсудимых, гражданских ответчиков и в каком размере следует произвести взыскание. В определенных случаях в речи освещается судьба вещественных доказательств, оспариваются предложения участников процесса, противоречащие закону и интересам доверителя.

Участвуя в судебных прениях и доказывая гражданский иск, адвокат обвиняет подсудимого. Однако объем этого обвинения значительно уже объема обвинения, содержащегося в речи прокурора. Назначение подсудимому сурового или мягкого наказания не влияет на принятие решения по иску.

Представитель гражданского истца, как правило, не должен рассматривать и вопрос о юридической квалификации действий подсудимого. Если, к примеру, слушается дело о хищении вещей потерпевшего, то будут ли действия подсудимого признаны грабежом или кражей, на судьбу гражданского иска это не влияет. Вместе с тем гражданский истец может быть заинтересован в возложении на подсудимых солидарной, а не долевой ответственности. В этих случаях представитель гражданского истца (предприятия, организации) доказывает, при наличии к тому оснований, что подсудимые совершили преступление, связанное общим намерением, и должны отвечать за хищение, а не за халатность или некорыстные злоупотребления.

Известны превосходные выступления в качестве представителей гражданских истцов В. Д. Спасовича, А. И.Урусова и других выдающихся адвокатов. По одному из дел А. И. Урусов отмечал общность задачи прокурора и адвоката с тем различием, что представитель государственного обвинения предъявляет требования о наказании, а гражданский истец — об убытках. И Урусов и Спасович подчеркивали главенствующую роль прокурора в изобличении обвиняемого. В процессе по делу Овсянникова В. Д. Спасович говорил, что главным обвинителем является прокурор, но кроме этой главной обвиняющей стороны, могут быть обвинители второстепенные, случайные, гражданские истцы, лица, потерпевшие от преступления, действующие ввиду своих особенных интересов. Эти интересы очерчивают около каждого из них круг, за который и выходить ему не следует. Когда является такой гражданский истец, то он должен совершенно ясно и точно определить, чего он ищет, с кого и на каком основании.

В связи с возмещением потерпевшему имущественного вреда возникает проблема, требующая решения законодателя. Нередко на протяжении длительного времени потерпевший получает по исполнительному листу лишь небольшие суммы. Иногда он не получает и этого, так как виновный не установлен, умер или по иным причинам. Если причиненный вред не возмещен потерпевшему сразу и полностью осужденным (гражданским ответчиком), вред должен быть возмещен государством, которое приняло на себя обязанность обеспечения законности и безопасности граждан. Такой порядок установлен во многих зарубежных странах и необходим в наших условиях.

Участие адвоката — представителя потерпевшего на стадии обжалования приговора

Потерпевший и его представитель имеют право на апелляционное им кассационное обжалование приговора.

Право потерпевшего на апелляционное и кассационное обжалование должно быть реальным. Вышестоящие суды признавали неправильным рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции в отсутствие потерпевшего, который подал апелляционную жалобу и просил сообщить о дне рассмотрения дела, однако не был извещен об этом. Ошибочными признавались также случаи, когда потерпевший не извещался о поданных жалобах и ему не разъяснялось право на ознакомление с жалобами и подачу на них своих возражений.

Потерпевший и его представитель вправе подать не только апелляционную жалобу, но и направить возражения на жалобы других участников процесса. Отказ потерпевшего от своих прав в судебном разбирательстве не устраняет право потерпевшего и его представителя на участие в апелляционном производстве.

Потерпевший и его представитель вправе подать апелляционную жалобу на оправдательный приговор. Вышестоящие суды отменяли приговоры, когда нарушение прав потерпевшего сочеталось с неисследованностью обстоятельств дела. Данный подход представляется верным. Конституционное право на защиту принадлежит только обвиняемому, и всякое нарушение этого права ставит под сомнение правильность обвинительного приговора. Однако вряд ли следует отменять оправдательный приговор, постановленный несмотря на нарушение прав обвиняемого. Нет оснований и для отмены приговора, если нарушение прав потерпевшего не помешало суду всесторонне разобрать дело и не повлияло на постановление законного и обоснованного оправдательного или обвинительного приговора.

Правом на апелляционное обжалование приговора обладает потерпевший и его законный представитель или представитель — в части, касающейся интересов потерпевшего, но в пределах требований, заявленных ими в суде первой инстанции.

Приобретение полномочий представителем, конечно, обусловлено волей того, кого он представляет. Представляемый вообще может лишить своего представителя полномочий. Например, апелляционная или кассационная жалоба, поданная представителем, может быть отозвана потерпевшим. Но представляемый не может расширить полномочия представителя, если эти полномочия ограничены тем или иным законом. Законодатель четко определил, что приговор может быть отменен за мягкостью наказания или в связи с необходимостью применения закона о более тяжком преступлении лишь в случаях, когда по этим основаниям подана апелляционная жалоба прокурора, потерпевшего или его представителя.

Право представителя потерпевшего обжаловать приговор, не вызывает сомнений. В таких случаях адвокат может и должен оказать потерпевшему юридическую помощь.

О необходимости в юридической помощи потерпевшим на стадии апелляционного обжалования свидетельствует, в частности то, что в приговорах нередко поверхностно рассматриваются исковые требования потерпевшего, неправильно учитывает характер морального вреда, причинённого потерпевшему, не точно рассчитывается размер утраченного заработка в связи с временной и устойчивой утратой трудоспособности. Распространёнными ошибками является неправильно распределение ущерба между страховыми компаниями и обвиняемым в уголовных делах связанных с ДТП.

Нередки случаи, когда обвиняемый договаривается с потерпевшем добровольно выплатить материальный ущерб, а после вынесения приговора с назначением наказания с испытательным сроком отказывается от своих обещаний.

Также в приговорах встречаются недопустимые для судебных документов формулировки. Подача представителем потерпевшего апелляционной жалобы, в которой ставится, например, вопрос об исключении из приговора формулировок, необоснованно нарушающих моральный интерес потерпевшего, может оказать содействие в осуществлении правосудия.

Юридическая помощь на всех этапах – от консультации до решения в Вашу пользу и его исполнения.

www.advokat-nikitinsky.com